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向文磊:濫用絕對上風位置規制的找九宮格交流“逝世灰復燃”?
- admin
- 03/20/2025
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2022年11月22日,《反不合法競爭法(修訂草案征求看法稿)》(以下簡稱“22年征求看法稿”)正式公然征求看法,迎來了其六年內第三次修訂、且系繼2017年年夜修后的又一次本質性修訂,較之其所欲維護的靜態市場競爭次序亦更顯“靜態”。而此中再度引進極富爭議的規制濫用絕對上風位置之條目,估計也將激發一番新的會商。現實上,更早在2007年《反壟斷法》尚未出臺失效前就曾經有關于規制濫用絕對上風位置的嚴厲學術會商①,而2017年年夜修時代的《反不合法競爭法(修訂草案送審稿)》(以下簡稱“17年送審稿”)則加劇了這一會商——同意者有之②,否決者亦有之③。 否決者批駁規制濫用絕對上風位置的典範來由年夜致有二:一是以為所謂絕對上風位置就是市場安排位置的一種表示情勢,機動利用濫用市場安排位置的規制道理即可妥當處理所謂濫用絕對上風位置的題目;二是以為絕對上風位置不請求構造性要素,依照舉重以明輕的道理(即規制更嚴重的濫用市場安排位置行動都需求構造性條件)不存在規制的基本性前提。前者質疑的重要是反不合法競爭規制絕對上風位置濫用的自力價值,而后者則更偏向于對能否有需要規制絕對上風位置濫用持猜忌/否認立場。 本文以為,絕對上風位置濫用之規制的法理基本是經由過程保證買賣公正以完成保護靜態競爭(及立異)的法益目標——這與反壟斷的規制退路顯然是有此外,盡管二者所維護的法益是雷同的。《反不合法競爭法》規制絕對上風位置濫用的效能重要有二:一是避免濫用市場安排位置實用的假陽性過錯,二是處理所謂抽剝性濫用(由於它不是也基礎不成能是反壟斷題目!)。反不合法競爭對絕對上風位置的干涉應該具有本錢可控且實用機動的規制特點,但22年征求看法稿的有關條目采用的類型化方法則是一條岔路。由此本文提出了限縮絕對上風位置的規舞蹈教室制范圍、引進更多的軟律例制東西、下降純真的罰款威懾等提出,以避免絕對上風位置濫用規制之濫用。 一、規制自力性:以公正買賣促公正競爭 (一)根本治理:絕對上風位置是什么?不是什么? 絕對上風位置即絕對買賣上風位置,是指買賣一方在買賣經過歷程中因買賣絕對人對其的依靠關系而招致其足以對買賣及買賣絕對人發生的安排性影響力。學理上及域外立法規中④確切存在關于絕對買賣上風位置及絕對市場上風位置的區分,但我國《反不合法競爭法》(所應)規制的絕對上風位置只能是絕對買賣上風、而非絕對市場上風——由於所謂絕對市場上風的實質是《反壟斷法》框架下的市場氣力/市場安排位置,沒有零丁用《反不合法競爭法》再規制的需要。 絕對上風位置起首不是市場安排位置。絕對上風位置表示為對買賣和買賣絕對人的安排性影響,而市場安排位置則表現為足以消除、限制競爭的壟斷氣力⑤;前者是微不雅層面、更個案導向的,而后者則是微觀層面、更市場導向的。盡管在認定絕對上風位置時,其實用方式及所得出的成果能夠與判定認定市場安排位置存在必定水平的雷同/類似或重合:好比個案中也能夠用市場份額/市場會議室出租氣力/市場位置往佐證買賣絕對人對行動人的依靠及買賣的需要性;再好比年夜型綜合高端超市,其絕對于brand供給商的絕對上風位置,也能夠表示為在必定相干市場上的安排位置。但絕對上風位置之于市場安排位置的差別——繼而也是一種比擬上風——是相當顯明的:例如售后市場的鎖定(顯然年夜大都難以用濫用市場安排位置的框架往處理);再例如特許運營權brand商與被特許運營權人之間的允許關系(盡管大都潛伏競爭掛念實際上也可以用縱向限制的框架往處理,但實行中若碰到純真的縱向非價錢限制呢?)。 其次,絕對上風位置也不是議價才能(高)⑥。絕對“小嫂子,你這是在威脅秦家嗎?”秦家的人有些不悅地瞇起了眼睛。上風位置追蹤關心的是因依靠關系而招致的鎖定,而議價才能高則不用然使得買賣一方對另一方構成依靠甚至鎖定;前者是一種基于現實狀況(此中就包含議價才能高)的法令擬制,而后者則純真只是一種現實狀況。競爭法不會純真地針對運營者之間的議價才能高下停止干涉個人空間,由於該等規制是有效率的—盡管也必需認識到議價才能相干的題目或模子歷來都屬于競爭法話題⑦,好比常識產權權力人應用其議價才能(也許也是絕對上風位置!)向被允許人提出不那么公道的受權前提。競爭法真正關懷的是所謂上風位置濫用能否足以發生競爭法意義上的傷害損失,而剩下的題目則在于畢竟“奴才彩修。”彩修一臉驚訝的回答道。是采用反壟斷的退路、抑或是反不合法競爭的調劑范式。 從22年征求看法稿第47條看,今朝條則所采用的規范描寫包含“在技巧、本錢、用戶多少數字、行業影響力等方面的上風”和“其他運營者在買賣上的依靠”兩部門,貌似將絕對市場上風和絕對買賣上風聯合在了一路,含混了和市場安排位置之間的界線,故而難以與《反壟斷法》第23條認定市場安排位置的原因區分。更吊詭的是,由于“上風”“依靠”等描寫的中性,且沒有對準因依靠而招致的安排性影響或鎖定,招致今朝絕對上風位置自己框定的范圍能夠過于廣泛、觸發門檻過低。下文將針對此給出進一個步驟的修正提出。 (二)規制上風位置濫用的維護法益:競爭者權益維護? 有些支撐者以為⑧,濫用上風位置規制的維護法益的奇特性在于維護運營者的符合法規權益——繼而能夠會得出如下推論,即相較于《反壟斷法》而言,《反不合法競爭法》旨在維護(中小)競爭者。但該不雅點是值得商議的。起首,反不合法競爭法項下的“運營者符合法規權教學場地益之維護”不等于“維護中小競爭者”,反不合法競爭法二條所述的維護其他競爭者符合法規權益之演進實在是侵權法語境下法官法的產品⑨、而非行動法。其次,其他運營者符合法規權益能否受影響僅僅只是判定競爭行動能否合法、能否濫用絕對上風位置的判定尺度之一(22年征求看法稿第21條亦確認了這點)罷了。進言之,運營者符合法規權益之維護至少是情勢法益。 那么本質法益是什么呢?規制上風位置濫用的本質維護法益應該是保護公正買賣以完成公正競爭。起首,外行為人與特定/不特定的買賣絕對人之間確保買賣的公正性,例如不得使熱點APP過火應用花費者的教學場地用戶粘性使之難以謝絕顯明分歧理且“溯及既往”的用戶政策;其次,外行為人和買賣絕對人兩個層面確保競爭經過歷程的公正性,既防止行動人獲取不合法的競爭上風(好比電商平臺經由過程與賣家的辦事協定從而得以應用賣家的貿易數據豐盛自家的產物⑩),也防止買賣絕對人的好處被剝削招致有力競爭或劣于立異。可是,用反壟斷的“核兵器”往威懾和調劑相似的不服等關系則顯得“小題年夜做”了。 有需要指出的是,前述的公正買賣之保護并不料味著需求完成盡對的事前公正(自己也是不成欲的),也不料味著要分派競爭成果的公正(異樣是不成欲的)。反不合法競爭答應自私自利(11),也應該答應運營者符合法規天時用其上風位置做出有利于其的貿易決議計劃,好比在收集游戲的辦事協定中商定玩家僅針對游戲道具、游戲幣等享有應用權(12);唯在該等上風位置被濫用而招致買賣絕對人缺少自力不受拘束的選擇權并處于競爭優勢而行動人不妥地獲取不公正的競爭上風時方得瑜伽教室以規制(13)。 (三)為何平易近法缺乏以處理競爭法上的公正買賣之掛念…
走馬燈上的精怪–文史–中找九宮格國作家網
- admin
- 03/03/2025
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《新繪山海經各類奇樣精妖》清代 上海舊校場年畫 圓筒狀的燈罩外壁,有一群精怪正在相互追逐。只見它們繞著軸心,朝統一個標的目的做著圓周活動,當跑完一周,還會再次呈現。精怪是紙片剪的,身子僵直不動,這本是走馬燈運轉方法的局限。到了精怪身上,情況卻又有分歧,精怪們僵直的身子飛旋,未嘗不是怪狀之一種。燭炬撲滅,傍晚時的房間為之一亮。熱氣源源不竭地推送,葉片扭轉開啟,精怪驟然間激活。在走馬燈看不見的外部軸心,傳來一陣擾動,牽著精怪們原地皮旋,那時人們對精怪隨便差遣,近乎拉磨的驢子。 走馬燈是用上升的熱氣,推進走馬燈內的飛輪裝配扭轉。飛輪上綴有騎馬的人物,跟著飛輪動彈,騎馬的人物相互追逐,便構成了饒風趣味的靜態景不雅,因此稱共享空間之為走馬燈。走馬燈的汗青,似可追溯到秦漢時代,西漢劉歆《西京雜記》載:“有青玉五枝燈,高七尺五寸,下作蟠螭,以口銜燈,燈燃,鱗甲皆動。”這種五枝燈,即是用熱氣流制造靜態。南宋周到《武林往事》稱走馬燈為影燈:“若沙戲影燈,馬騎人物,扭轉如飛。”《燕京歲時記》非分特別留意了走馬燈的象征意味:“走馬燈者,剪紙為輪,以燭噓之,則車馳馬驟,團團不休。燭滅則頓止矣。其物雖微,頗能具成沒趣衰之理。高低千古,二十四史中,無非一走馬燈也。” 明刊本《西廂記》里有一盞精緻的走馬燈,燈架盤絲走線,用絲線吊掛人物車馬的紙片,演出的是張生智斗孫飛虎的戲碼,跟著飛輪扭轉,人馬前后追逐,燈罩儼然袖珍的舞臺,扭轉的人馬將緊急感帶進劇情,對走馬燈的利用真是恰如其分。這種吊掛的紙人紙馬畫片,權且稱之為走馬燈畫片。清代的桃花塢年畫作坊中呈現過多種走馬燈畫片,以木版年畫的技能套色印制,不限于紙人紙馬的傳統外型,雜取神魔小說及志怪故事里的人物,做出了一系列精怪抽像,如《白蛇傳》里的“水漫金山”,《封神演義》里的“年夜破萬仙陣”,還有《西游記》里的“龍宮借寶”等場景,都可見到精怪的身影。甚至還呈現了以精怪為主題的走馬燈畫片,在這些畫片里,精怪得以分門別類,集中展現,這在現代的視覺體系中算得上是絕後的。 在精怪題材瑜伽場地的走馬燈畫片中,《山海經各類奇樣精妖》非分特別惹人注視。固然打著《山海經》的旗幟,現實上與《山海經》并沒有多年夜聯繫關係,而是平易近間想象中的精怪年夜聚首,還有《四海野人精》之類的系列畫片,也描繪了一批平易近間精怪,生猛而又妖艷的精怪世界。可以想見,昔時人們從畫店里購置這種精怪畫,回家后剪上去裝潢在走馬燈上。到了元宵之夜,燈光燃起,照亮一室,怪模怪樣的精怪繞著燈燭動彈,彩印的精怪在半通明的紙上,經燈光照透,愈發艷麗心愛,精怪走馬燈緊緊吸引住孩童的留意,可稱得上元宵節最為冷艷的節目了。這類版畫也有另一種用處,不再用于剪貼裝潢走馬燈,而是作為完全的畫幅貼在墻壁上以供欣賞,當此之際,精怪仍堅持騰踴的姿勢,卻也隊列齊整,年夜有展陳之意。 清咸豐十年(1860)承平天堂攻擊姑蘇,桃花塢年畫的從業者逃到上海迴避戰亂,在上海重整旗鼓,于是便有了上海舊校場年畫的繁華。上海的工匠從頭翻刻過一批桃花塢的走馬燈精怪畫片,還在此基本上新繪了一批圖樣。新與舊的疊加,實屬古版年畫中罕有的精怪年夜迸發。這些精怪有的釀成人形,有的仍是半人半獸的狀況,還有各式動植物,觸及走獸飛禽,蟲豸海鮮,甚至花草盆景,都可以成精。 除了動植物之外,還有日常應用的器物成精,譬如桌椅板凳成精,甚至夜壺馬桶也成了精。這些精怪的構圖方法也值得留意,它們有的修成人形,跨騎植物坐騎,暗指其本相即所騎的植物,這種形式無妨稱之為“疊加式”。更為怪異的是半人半獸的外形,譬如蜻蜓、蝴蝶的腦殼是人頭,無妨稱之為“雜糅式”。 這是活在平易近間故事中的精怪,想象中的雜亂的精怪家族,總能喚起陳舊的記憶。江南地域“好巫鬼,重淫祀”,在精怪畫像的背后,還有更為長遠的文明傳統,好比《四海野人精》里就有很多熟習的面貌,山怪精即山魈,是山中木石之怪,也即《荊楚歲時記》中提到的山臊:“雞叫而起,先于庭前爆仗,以辟山臊惡鬼。”猢猻精是孫悟空的翻版,百花精儼然黛玉葬花的抽像,柳樹精是傳說中呂洞賓的門生,明代谷子敬有雜劇《呂洞賓三度城南柳》,說的是呂洞賓度化岳陽城外的柳樹精羽化。或取自文獻記錄,或取自戲曲,精怪的平易近間泥土可謂豐富。其他精怪則從舊有的成例中仿製出來,有柳樹精,便有松樹精、柏樹精,異樣是一野人,頭上頂著響應的樹葉,樹精便可無窮開列出來,桃花塢的走馬燈畫片《新增盆景百花精演戲》,更是將植物一路的精怪集中處置,所開列的均為盆景變更的各路花妖,玫瑰花、玉蘭花、金銀花,也都有了絕對應的精怪抽像,並且多為男子,有的是一雌一雄,在花枝上站立。響應的,植物的精怪也可按此例批量制造,日用器物也可以,桌椅板凳,鍋碗瓢盆,都有了人形,這有點像japan(日本)的物神“付喪神”。 平易近間藝人舞蹈教室把握了結構精怪的密鑰,就像翻開了魔界的年夜門:可以熟悉動植物,熟悉日常器物,似乎還起到童蒙讀物的感化。在博物學的意義長進行挖掘,精怪的世界便趨勢于無窮。群像式的浮現,不分主次,亦疏忽覺中間,或許是無法分出高低,這些精怪個個去路不明。 畫這些精怪畫的平易近間藝人,也必是風趣的人,他們的熱忱同等于博物學者。為了激活小小妖物在畫面上的靈性,他們費盡心血。精怪的舉措近似跳舞,眸子斜覷著畫外的人,有的嘴角還帶著詭異的笑。還有半人半獸拼接制造的膽怯,騎乘怪獸進進畫面的不速之客裹挾山林野氣。這番心力的投注,無疑要有宏大的野心作為后盾,這野心即是要窮盡妖界的機密。 惋惜的是,走馬燈精怪畫片大都掉傳,保留至今的只要多數。走馬燈畫片是耗費品,隨買隨用,難以保留。這些精怪畫片中的年夜部門圖樣能存留至今,重要得益于兩位本國學者,一位是清末來華的法國人祿是遒,另一位是平易近國時代來華的美國人裘惠爾,在這兩位學者的躲品中,都有較為集中的走馬燈精怪畫片,並且多是孤品。此中,祿是遒還摹仿了幾種走馬燈畫片的圖樣,支出到他的專著《中公民間崇敬》之中。而裘惠爾所躲則多是上海舊校場出品的走馬燈精怪畫,部門翻刻自桃花塢,參加了濃厚的藍靛佈景色,又是另一番風景。這一時代的走馬燈畫片色彩熾烈,脹墨的情形比擬嚴重,掉往了桃花塢時代的精緻,或許與那時的動蕩有關。 此外,裘惠爾的躲品中還有走獸飛禽等精怪圖樣的墨線稿,似乎是受了歐洲博物畫的影響,精怪身上的植物特征愈發精準,模糊可見走獸飛禽等外形,但都已漫漶不清,殊為惋惜。可以聚會場地想見,現在的走馬燈精怪何其多,一個宏大的精怪家族,曾在燭光燈影的元宵佳節里飛速扭轉。江南地域的精怪都湊集在這里面了,在此之前,從沒有過這種盛況,在此之后,或許也不會有了。 到平易近國時代,上海徐勝記、陳茂記等印廠也已經印制過一批走馬燈精怪畫片,印制技巧也由曩昔的木雕板印刷改為石印和膠印,算是延續了走馬燈精怪畫片的薪火。這些走馬燈畫片,也曾是動畫片的泉源之一。1926年末,長城畫片公司美工萬籟叫、萬古蟾、萬超塵、萬滌寰四兄弟摸索制作動畫片。那時裝備和技巧極為粗陋,他們碰到的一浩劫題,瑜伽教室就是要把動畫人物描在紙上,但需求往失落紙張佈景,將人物融進其佈景之中。試驗屢次,甚至斟酌過用刀片挖失落佈景,只留線條,但又過于費時吃力,均告掉敗。 后來萬氏兄弟由走馬燈獲得啟示。有一種走馬燈,是把人物畫在賽璐珞通明塑料片上,里面的襯紙上畫了山巒景物,跟著通明薄片上人物的動彈,但見里面的山川奔忙,似乎人物正在翻山越嶺。他們遭到啟示,便把卡通人物也畫在賽璐珞通明紙上,不論多么復雜的佈景也可以植進了。這種道理看似簡略,在那時的前提下卻也困擾萬氏兄弟許久。走馬燈的靜態底本就含有動畫片的元素,通明塑料片的走馬燈也算是后來才呈現的新資料和新制式,終回萬變不離其宗,也恰是在新資料的加持之下,走馬燈和動畫片有了難以割舍的緣分。…
冰心和冰瑩的“一找九宮格共享面緣”–文史–中國作家網
- admin
- 03/24/2025
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冰心和冰瑩小樹屋都是筆名,冰心的原名是謝婉瑩,冰瑩的原名是謝叫崗。冰心是福建長樂人,冰瑩是湖南新化人。在中國古代女作家中,二人都是家教蜚聲文壇的有名女作家。 冰瑩比冰心小6歲。1927年,冰瑩餐與加入了北伐戰鬥,她依據本身餐與加入北伐的經過的事況,寫出了《參軍日誌》和《一個女兵的自傳》等作品,遭到了寬大讀者的熱鬧接待。 由于兩小我同姓,並且筆名中都有一個“冰”字,冰心的原名謝婉瑩中又有一個“瑩”字,是以,良多不知情的人都認為二人是親姐妹倆。 有一次,謝叫崗寫的一篇文章頒發時,編纂為她取了筆名“冰瑩”。冰瑩很愛好這個筆名,在以后頒發文章時,她年夜多都用這個名字。冰瑩在湖南老家上學時,從黌舍的藏書樓里讀到過冰心《春水》《繁星》等作品,清麗婉約而又誠摯動聽的文字深深吸引了她,從此,在文學創作上,她靜靜地把冰心當成本身的姐姐。 1943年的春天,冰瑩在四川的成都教書,剛好碰到冰心到成都講學,冰瑩決議和冰心見會晤。會晤前,冰瑩傳聞冰心的生涯很是有紀律,感到不克不及貿然打攪,就托一位伴侶先給冰心帶個口信:“請你先問問我家的冰心姐姐,她什么時辰有功夫,我這個做妹妹的好往造訪她。”很快,冰心托這位伴侶帶回口信,說:“請你轉告我家的冰瑩妹妹,等我把工作辦完了,我往看她。” 這位從中心帶口信的伴侶被兩小我的話弄得有點莫名其妙,二人畢竟是什么關系啊?于是就問冰瑩:“你們畢竟熟悉不熟悉啊?”冰瑩很是干脆地答覆說:“不熟悉。”那時,在場的人都哈哈年夜笑。 隨后,在一個飄落著細雨的下戰書,冰心在戰時遷到成都的燕京年夜學會堂里演講,她演講的標題是《閑話燕園》,冰瑩和幾個伴侶也往聽。冰心演講完之后,兩小我見到了面。沒有瑜伽教室經他人的先容,冰心和冰瑩一會晤就親切地喊起了“姐姐”和“妹妹”,兩小我淺笑著拉起手,說著話,很有相知恨晚之感。 惋惜的是,這是兩小我第一次會晤,也是教學場地最后一次會晤。冰心舞蹈教室和冰瑩在平生中僅僅有這一面之緣。